Главная страница

Правовое обеспечение малого предпринимательства Введение Нормативно-правовая база предпринимательства 1 Право. Основные понятия


НазваниеПравовое обеспечение малого предпринимательства Введение Нормативно-правовая база предпринимательства 1 Право. Основные понятия
страница4/14
Дата01.04.2016
Размер2.16 Mb.
ТипДокументы
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   14


Виды коллективной, общей собственности: общая долевая - если законом не определена как совместная, общая совместная - когда это определено законом.

Режим общего имущества: преимущественное право приобретения возмездно отчуждаемой собственности, распоряжение общей собственностью - по соглашению сторон, совместная собственность может быть разделена по соглашению собственников или решению суда на долевую.
Право хозяйственного ведения (гл. 19 ГК). Государственным и муниципальным предприятиям государство (муниципалитет) передает в уставный фонд имущество на праве хозяйственного ведения, оставаясь собственником. Содержание права хозяйственного ведения - пользование, владение, распоряжение, но в рамках, определенных ГК и в частности: распоряжение недвижимостью только с согласия собственника, собственник (т.е. государство) вправе получить часть прибыли.

Право оперативного управления (гл. 19 ГК). На праве оперативного управления имущество находится в казенных предприятиях и в учреждениях - собственник может изъять часть имущества. Содержание права оперативного управления - пользование, владение, распоряжение, но в рамках, определенных ГК и в частности:

в казенном предприятии распоряжение любым полученным от собственника имуществом - только с согласия собственника (государства), но своей продукцией распоряжается самостоятельно;
учреждение не вправе распоряжаться полученным имуществом, но вправе распоряжаться доходами;
собственник вправе в любое время изъять имущество.

Защита вещных прав (гл. 20 ГК). Собственник вправе истребовать имущество из чужого незаконного владения, доказав свое право собственности. Истребование из чужого возмездного добросовестного владения - если имущество выбыло помимо воли собственника. Истребование из чужого безвозмездного добросовестного владения – всегда. Собственник может требовать устранения всяких нарушений его прав, даже если это не связано с лишением владения. Все эти права распространяются и на владельцев - не собственников.

Понятие, основания возникновения и характеристика обязательств. Обязательство – обязанность должника совершить в пользу кредитора определенное действие, а кредитор вправе требовать исполнения этого действия. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда, и т.д. (ст. 307 ГК). Стороны обязательств - кредитор и должник. Практически по всем обязательствам и на кредиторе, и на должнике лежит бремя и должника, и кредитора. Если заключается договор займа, то обязательства ложатся на обе стороны: одна сторона обязана дать сумму займа, другая - вернуть еe. Обязательство может создавать права, но не обязанности, для третьих лиц (ст. 308 ГК).

Исполнение обязательств (гл. 22 ГК) должно производиться надлежащим образом: в соответствии с условиями обязательства, законом, нормативными актами, а при их отсутствии - по обычаям делового оборота. Причем недопустим односторонний отказ от исполнения, кроме как по закону, а по предпринимательской деятельности - по договору; исполнение целиком, не по частям (если кредитор не согласен); должник вправе потребовать от кредитора, что он принимает исполнение; вместо должника исполнить обязательство может третье лицо (ст. 313 ГК).

Срок исполнения (гл. 22 ГК) - в день или в любой момент периода исполнения обязательства. Если нет срока - в разумный срок. Семь дней с момента требования, если исполнение по востребованию, или оно не исполнено в разумный срок. Время исполнения - по закону или договору. Досрочное исполнение - если иное не предусмотрено законодательством. Досрочное исполнение по предпринимательской деятельности только по закону, договору, обычаю.

Место исполнения. Если не определено законодательством, договором, обычаем, то исполнение:

по недвижимости - по месту нахождения недвижимости,
по передаче товара, имущества с перевозкой - в месте сдачи перевозчику,
по передаче товара предпринимателя - в месте изготовления, хранения, если оно было известно кредитору при заключении договора,
по денежным обязательствам - в месте жительства кредитора,
по другим - в месте нахождения должника.

Валюта денежных обязательств выражается в рублях, в сумме, эквивалентной иностранной валюте, у.е. Очередность оплаты: издержки по взысканию; проценты; основная сумма долга.

Обязательства нескольких должников и кредиторов - обычно - требование и исполнение в равных долях всех совместных кредиторов и должников. Предпринимательские обязательства - солидарные, если иное не установлено законодательством или договором. Солидарность в обычных сделках - по договору или закону (при неделимости предмета обязательства). Право регрессного требования к другим должникам есть у должника, исполнившего обязательства.

Встречное исполнение обязательств - пропорциональность исполнения встречных обязательств.

Обеспечение обязательств (гл. 23 ГК). Виды обеспечения: неустойка, залог, гарантия, поручительство, задаток, удержание.

Неустойка – определенная законом, договором сумма за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Форма соглашения - письменная. Виды - штраф (сумма), пеня (проценты за период). Размер - определенный законом размер может быть увеличен по договору. Суд вправе уменьшить несоразмерную неустойку, кроме случаев, указанных в ст. ст. 404 и 394 ГК.

Залог. Обеспечивает кредитору возможность получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества или страхового возмещения за это имущество. Основание - договор или закон.

Обеспеченное требование: долг, проценты, неустойки, убытки, расходы по содержанию и взысканию. Виды: залог, ипотека, заклад, твердый залог. Залог недвижимости - земля следует за строением. Возможна уступка прав залогодержателя.

Обращение взыскания:

по суду,
недвижимость - нотариальное соглашение сторон после предъявления требования,
движимое имущество - по соглашению сторон,
при закладе - по договору о залоге,
только по суду, если:
а) для заключения договора о залоге имущества физического лица требовалось согласие или разрешение другого лица либо органа;
б) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;
в) залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно;
г) предметом залога являются жилые помещения, принадлежащие на праве собственности физическим лицам;
д) договором о залоге или иным соглашением залогодателя с залогодержателем не установлен порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество либо в установленном сторонами порядке обращение взыскания невозможно;
ж) законом установлены иные случаи.

Реализация - продажа с публичных торгов.

Удержание. Кредитор вправе удержать вещи (объект обязательства) при неисполнении должником. Предприниматель вправе задерживать любую вещь. Задаток - cумма, передаваемая продавцу в счет платежа и в обеспечение исполнения. Если сделка не состоится по вине покупателя, то задаток остается у продавца. Если сделка не состоится по вине продавца, то он отдает покупателю две суммы задатка.

Поручительство и гарантия – наиболее часто встречающиеся виды обеспечения обязательств. Несмотря на их кажущееся сходство, они довольно сильно отличаются друг от друга.

Характеристика договора поручительства

Характеристика банковской гарантии

Стороны договора:

 кредитор

 поручитель

 должник.

Участники гарантии (сделки):

 кредитор (бенефициар)

 гарант (банк, кредитн. учреждение, страховая компания)

 должник (принципал).

Предмет договора:

 ответственность поручителя за исполнение должником его обязательств.

Предмет сделки:

 обязательство гаранта уплатить кредитору

 денежную сумму в соответствии с условиями гарантии

 по требованию кредитора, как обеспечение надлежащего

 исполнения основного обязательства принципалом.

Платность поручительства:

 платно по договору

 безвозмездно по умолчанию.

Платность гарантии:

 вознаграждение, условия по договору.

Время возникновения основного обязательства:

 до заключения договора поручительства

 в момент заключения договора поручительства

 после заключения договора поручительства.

Время возникновения основного обязательства:

 до выдачи гарантии

 в момент выдачи гарантии

 после выдачи гарантии с последующим внесением в нее реквизитов основного договора.

Время возникновения обязательств по договору поручительства:

 с момента подписания

 с момента, указанного в договоре.

Время возникновения обязательств по гарантии:

 с момента выдачи

 с момента, указанного в гарантии.

Срок действия поручительства:

 прекращение основного обязательства

 утяжеление основного обязательства

перевод долга на другое лицо

 отказ кредитора принять

 надлежащее исполнение

 окончание срока поручительства по договору

 в течение года с момента срока исполнения обязательств по договору

 после двух лет с момента выдачи поручительства.

Срок действия гарантии:

 до ее отзыва гарантом (если выдана с правом отзыва)

 прекращение основного обязательства - уплата суммы

 отказ бенефициара от прав по гарантии с возвратом гарантии

 перевод долга на другое лицо

 письменный отказ бенефициара от прав по гарантии

 окончание срока гарантии.

Форма договора:

 только письменная (возможна совмещенная с основным договором).

Форма гарантии:

 только письменное обязательство.

Величина ответственности:

 по умолчанию - полностью

 по договору – частично.

Величина ответственности (сумма гарантии) по условиям гарантии:

 полностью

 частично.

Объем ответственности:

 основное обязательство

 проценты

 возмещение судебных издержек

 убытки, неустойки.

Объем ответственности:

 по сумме гарантии

 по умолчанию: за неисполнение обязательств гаранта

 перед бенефициаром полностью

 за неисполнение обязательств гаранта

 перед бенефициаром - по условиям гарантии.

Объекты, которыми отвечает поручитель:

 деньги

 товар; имущество

 услуги, работы.

Объекты, которыми отвечает гарант:

 деньги.

Соотношение ответственности поручителя и должника:

 по умолчанию - солидарная

 по закону или договору - субсидиарная.

Соотношение ответственности гаранта и должника:

 по смыслу ГК – солидарная

 по условиям гарантии - субсидиарная.

Соотношение ответственности сопоручителей:

 по умолчанию - долевая; солидарная по предпринимательским отношениям.

 по договору: солидарная, долевая, субсидиарная.

Соотношение ответственности согарантов:

 по умолчанию - солидарная

 по условиям гарантии - субсидиарная, долевая, солидарная.

Форма сделки между должником и поручителем:

 соглашение письменное (возможно совмещение с основным договором

 или договором поручительства).

Форма сделки между должником и гарантом:

 соглашение письменное.

Регрессные требования поручителя к должнику:

 по умолчанию: полные с процентами на уплаченное

 иные: по договору, закону, нормативному акту.

Регрессные требования гаранта к должнику:

 по условиям соглашения «гарант - принципал»

 по умолчанию: кроме сумм,

 выплаченных за неисполнение обязательств гаранта

 перед бенефициаром.


Перемена лиц в обязательстве (гл. 24 ГК). Право требования может передаваться по сделке уступки (цессия) или по закону (преемство, наследование), без согласия должника, в полном объеме и с обеспечением с предъявлением новым кредиторам доказательств перехода. Перевод долга на другого должника - только с согласия кредитора.

Ответственность за неисполнение обязательств (гл. 25 ГК). Ответственность наступает при наличии вины, если иное не установлено законом или договором. Условия:

  • должник возмещает убытки (по ст. 15 ГК),

  • убытки покрываются неустойкой (законом или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки),

  • за пользование чужими денежными средствами - проценты с суммы + непокрытые убытки.

  • после уплаты убытков и неустойки - при ненадлежащем исполнении - исполнение в натуре,

  • после уплаты убытков и неустойки - при неисполнении - не требуют исполнения в натуре,

  • при неисполнении обязанности по изготовлению и передачи вещи - изготовление за счет должника и возмещение убытков.

Прекращение обязательства (гл. 26 ГК). Основания:

  • исполнение,

  • отступное,

  • зачет,

  • совпадение сторон,

  • новация,

  • прощение долга,

  • невозможность исполнения,

  • акт госоргана,

  • смерть, ликвидация юридического лица.

Договоры. Договор - многосторонняя сделка - соглашение об установлении, изменении и прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор - самый часто применяемый способ установления обязательственных отношений и приобретения вещных прав.

Общие правила договоров (ст. ст. 420 - 425 ГК). Свобода договоров: свобода заключения, свобода условий (диспозитивных норм), свобода объединения условий различных договоров.

Обязательные правила договоров: для исполнения императивных норм; для обязательного заключения договора при прямом указании ГК, закона; при принятых обязательствах (например, ст. 429 ГК).
Договор возмездный по умолчанию.
Договор может иметь обратную силу.
Договор обязателен после заключения.
Договор по умолчанию действует до исполнения обязательств.

Формы договоров.
Устная - если законом или требованием стороны не предусмотрена письменная. Письменная - простая, нотариальная, госрегистрируемая - определяется требованиями закона, любой из сторон. Письменная в виде: единого документа, подписанного сторонами; обмен документами любых достоверных видов связи.

Основные этапы договорной работы

  1. Разработка желаемого проекта договора.

  2. Согласование условий договора с контрагентами.

  3. Заключение (подписание) договора.

  4. Мониторинг исполнения договора.

  5. Изменение условий и расторжение договора.

А. Процесс разработки желаемого договора. Описание отношений:

  1. Выявление основной цели деятельности, регламентируемой будущим договором.

  2. Выявление ограничительных и предпочтительных условий деятельности (по времени, и т.д.).

  3. Определение технологии деятельности по достижению цели (например, для договора найма это: описание объекта найма, его характеристик, демонстрация контрагенту, ремонт, определение цены, получение денег, возврат имущества в желаемом состоянии).

  4. Определение этапов технологии, исполняемых клиентом.

  5. Определение этапов технологии для исполнения контрагентом.

  6. Формулирование требований к субъектам.

  7. Определение возможных субъектов (сторон) договора.

  8. Уточнение соответствия субъектов предъявляемым требованиям.

Описание исходных правоотношений:

  1. Описание правового статуса клиента и возможных контрагентов.

  2. Выработка допустимых видов договоров в зависимости от целей, статусов, ограничительных условий.

Регулирование правоотношений: выбор вида договора, выбор места заключения договора, выбор времени заключения.

На основе разработанной выше технологии вырабатывается перечень обязанностей каждой из сторон договора. Каждая обязанность формулируется в соответствии с: а) императивными (обязательными) требованиями законов, б) диспозитивными (вариативными) указаниями законов, в) условиями, не урегулированными законодательством, но, по мнению сторон, необходимыми для реализации договора.

Сформулированные таким образом обязанности становятся обязательствами. Эти обязательства заносятся в соответствующие разделы договора.

Содержательная структура договора


Наименование договора

Место совершения

Дата составления

Преамбула.
Реквизиты сторон, условные наименования сторон, их представители.
Предмет договора.
Сущность того, о чем договариваются стороны.

Обязанности 1-й стороны:
Права 1-й стороны, соответствующие обязанностям 2-й стороны:

Обязанности 2-й стороны:
Права 2-й стороны, соответствующие обязанностям 1-й стороны:

Условия договора:
Сроки договора и этапов
Место исполнения обязательств
Цена и порядок оплаты
Форс-мажорные обстоятельства
Иные условия

Ответственность 1-й стороны за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств

Ответственность 2-й стороны за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств

Порядок расторжения договора.
Порядок разрешения споров.

Подписи и подробные реквизиты 1-й стороны

Подписи и подробные реквизиты 2-й стороны


Б. Процесс согласования условий договора с контрагентом. В большинстве стран этот этап осуществляется специально подготовленными и имеющими склонность к такой работе специалистами. Как правило, они являются психологами. В их задачу входит воздействие на контрагента с целью принятия им желаемых для нас условий договора. Роль юридического сопровождения на этом этапе в том, чтобы подготовить «переговорщика» к допустимым компромиссам.

В. Процесс заключения (подписания) договора. Заключение договора - процесс направления одной стороной предложения (оферты) и его принятие (дача согласия), т.е. акцепт другой стороной.

Акцепт с оговорками и иными условиями означает передачу оферты первой стороне. И она уже должна дать свой акцепт. Акцепт полный и безоговорочный в разумный срок либо начало исполнения условий оферты другой стороной свидетельствует о том, что договор заключен.

При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет юридическое право и полномочия на подписание документа. Подписание договора представителем без соответствующих полномочий может повлечь впоследствии невозможность получить оплату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм за товары, либо товары будут поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками.

Нередко недобросовестные контрагенты, не желая исполнять свои обязательства по договору и нести ответственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, соответствующих полномочий не имело (это один из самых распространенных способов мошенничества). Для того чтобы такого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего следует корректно попросить его представить соответствующие документы.

Если представителем контрагента выступает директор предприятия, действующий без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении (это в основном касается государственных предприятий), либо поинтересоваться протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следующее.

В последнее время часто на некоторых предприятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют их только с согласия Правления, Совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации, в разделе «Компетенция директора», может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 10 тыс. рублей только с согласия Совета директоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.

Если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, дата выдачи (если дата не указана, то документ вообще недействителен), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

Г. Процесс мониторинга исполнения договоров. Чаще всего эта работа возлагается на несколько подразделений или специалистов (договорный отдел, бухгалтерия, отдел сбыта). Результат, как «у семи нянек», поскольку одни отслеживают заключение договоров, другие – движение денежных средств, третьи – движение материалов. В этих условиях необходим или координатор, или компьютерная система мониторинга.

Д. Процесс изменения и расторжения договоров.. Изменение и расторжение договора приводит к возникновению, изменению и прекращению обязательств, т.е. является сделкой. Поэтому изменение и расторжение договора проходит те же стадии, что и заключение договора. Свобода изменения, расторжения, если иное не определено законом или договором. Основания изменения, расторжения договора по требованию одной стороны через суд (ст.ст.450, 451 ГК): 1) существенное нарушение договора одной стороной (при котором другая сторона терпит такой ущерб, что она лишается того, на что рассчитывала); 2) в случаях, предусмотренных законом или договором.

Процесс (ст. 452 ГК) расторжения.

Направление другой стороне оферты на изменение (расторжение).
Получение согласия (акцепта) - договор изменен, расторгнут.
При отсутствии согласия - направление иска в суд.
Результат изменения и расторжения договора (ст.453 ГК).
Изменение - обязательства принимают измененный вид.
Изменение и расторжение с момента соглашения или решения суда об этом.
После изменения и расторжения старые обязательства не действуют (недопустимо требование исполнения старых обязательств), если иное не указано в законе или соглашении об изменении, расторжении.
Если изменение, расторжение произошло в связи с существенными нарушениями - право требования возмещения убытков.

Типы договоров:

  • обычный договор,

  • предварительный договор (ст.429 ГК),

  • договор в пользу третьих лиц (ст.430 ГК),

  • публичный договор (ст. 426 ГК),

  • договор присоединения (ст.428 ГК).

Следует отметить, что перечисленные типы, как разновидности договоров, указанные в Общей части ГК, не входят в перечень договоров, основанием классификации которых является сущность сделки (договор поставки, аренды, займа и т.д.) и регламентация которых отражена обычно в особенной части обязательственного права.

Перечень типов (разновидностей) договоров имеет совершенно иные признаки отличия договоров друг от друга и не может претендовать на классификацию.

Целью совершенствования законодательства, особенно регламентирующего договорные отношения, на наш взгляд, должно являться стремление к достижению такого эфемерного качества договорных отношений, как справедливость.

Достижение именно этого качества приводит к стабильности правоотношений, снижению уровня конфликтности отношений, а значит и эффективности правового регулирования. Не следует забывать и о том, что эффективность правового регулирования существенно сужает применение «неправовых» и силовых методов в предпринимательстве.

С точки зрения конечной справедливости, мы и попробуем проанализировать и спрогнозировать действенность регулирования отношений по этим видам договоров.

Содержание и характеристика публичного договора (ст. 426 ГК РФ). Публичный договор характеризуется следующими признаками:

  • одна из сторон - коммерческая организация,

  • продает товар (оказывает услуги, выполняет работы) эта же сторона,

  • один из основных предметов деятельности этой стороны - реализация объекта сделки (товаров, услуг, работ) неограниченному кругу потребителей (по смыслу, но не букве этой статьи).

В определении характеристики этого вида договора законодатель допустил существенные некорректности и двусмысленности:

а) В определении публичного договора (п. 1 ст. 426) указано, что «публичным признается договор, заключенный...», т.е. договор для признания его публичным уже должен быть заключен - подписан. Но в таком случае беспредметен запрет уклонения от заключения договора в п.3 этой статьи.
б) В пункте 1 ст.426 указано, что предметом этого договора является товар, работы, услуги, «которые такая организация ДОЛЖНА осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится».

Но совершенно не ясно, к чему относится модальность «должна»:

если к предназначению самой организации и предмета ее деятельности, тогда выяснить эту обязанность можно только из анализа учредительных документов этой организации;
если к обязанности этой организации, вытекающей из того, что этот конкретный договор носит характер «публичного», то теряет смысл вся статья о публичных договорах, т.к. определяющими чертами этого договора остаются только два ничего не характеризующих признака: одна из сторон - коммерческая организация и она же продает товар.

И ту и другую неясность определения публичного договора можно было бы ликвидировать, если бы публичный договор определялся как договор, заключаемый на основе публичной оферты. И уж совершенно не понятно, почему действие этой статьи ограничено только договорами, заключаемыми коммерческими организациями. Разве потребительские кооперативы и союзы, общественные организации, учреждения, индивидуальные предприниматели, фонды и ассоциации не оказывают услуги и не заключают договоры по обслуживанию неограниченного круга потребителей? Или авторы статьи 426 ГК не были знакомы с классификацией юридических лиц? Разве нельзя было определить эти организации, как «занимающиеся предпринимательской деятельностью», а не как коммерческие?

Как же регулируются отношения, возникающие при заключении публичного договора?
Установлены следующие правила для организации (стороны договора), оказывающей услуги:

а) запрещено оказывать предпочтение одному лицу перед другим,
б) цена и иные условия устанавливаются одинаковыми для всех потребителей,
в) запрещено отказывать в заключении договора при наличии возможности его выполнить
г) условия договора должны соответствовать правилам, установленным законодательными и нормативными актами.

Для потребителей услуг (покупателей товаров, работ) не установлены обязанности, но созданы условия для определенной защиты прав потребителей:

а) потребитель вправе через суд потребовать принудительного заключения с ним договора,
б) он же вправе потребовать возмещения нанесенного ему ущерба (пункт 4 ст. 445 ГК РФ),
в) поскольку условия договора, нарушающие обязанность сохранять их едиными для всех контрагентов, ничтожны, то потребитель, по смыслу ст.167 ГК РФ, вправе не исполнять их, а исполнять те условия, которые применялись в отношениях с другими контрагентами.

Таким образом, исходя из обязательств одной стороны (поставщика) и прав другой стороны (потребителя), выделение законодателем из всей совокупности договоров публичных договоров связано с необходимостью особой защиты прав потребителей в тех случаях, когда он лишен реальной возможности реализовать свою волю в установлении условий заключаемого договора, а также реализовать равное с другими потребителями право на получение товаров, услуг, работ.

В целом публичные договоры направлены на защиту прав и интересов широкого круга потребителей от произвола стороны, диктующей условия договора, основанного на публичной оферте.

Содержание и характеристика договора присоединения (ст. 428 ГК РФ). Договор присоединения характеризуется следующими признаками:

условия договора определены только ОДНОЙ стороной,
условия договора определены в формулярах или иных стандартных формах,
другая сторона может заключить сделку только путем присоединения к договору В ЦЕЛОМ.

Как и в публичном договоре возникает проблема определения договора присоединения. По тексту статьи в договоре присоединения условия изложены в формулярах или иных стандартных формах. Но что же такое формуляр и стандартная форма договора?

Под формуляром можно понимать договор, в котором изложены все существенные условия, но оставлены пробелы для уточнения, например, объемов и сроков поставки. Тогда не ясно, является ли ценник на прилавке формуляром? Или необходимо, чтобы на письменном договоре стояло указание, что это формуляр?

Еще более неясно, что такое стандартная форма договора? Каким стандартом установлена эта форма? Государственным, республиканским, областным, предприятия? Уже сейчас высказывается мнение, что так называемый типовой договор не является ни формуляром, ни стандартным договором. Если же под формуляром или стандартным договором понимать условия договора, установленные нормативным актом, то вступают в действие положения ст. 427 ГК о примерных условиях договора, и ст. 428 теряет смысл.

Если определять конкретный договор как публичный на основе только формальной характеристики, то это приведет к совершенной нежизненности этой нормы, ведь нет никакой сложности в том, чтобы обойти эти формальные признаки.

На наш взгляд, если текст договора, разработанный одной стороной, многократно в неизменном виде заключенный, содержит основные существенные условия, не подлежит обсуждению и внесению в него исправлений (изменений) другой стороной при его заключении, то это должно быть необходимым и достаточным условием для признания такого договора договором присоединения.

Учитывая, что договоры присоединения чаще всего предлагаются стороной - монополистом или занимающей доминирующее положение на рынке услуг (товаров), трудно понять, почему предприниматели оказались не защищены этой правовой нормой.

Даже если у предприятия сонм юристов-консультантов, то что они смогут сделать с контрагентом-монополистом, предлагающим заведомо обременительные условия и одностороннюю ответственность. Не заключать, к примеру, с электросетью договор на поставку электричества и переводить предприятие на ветровую тягу?
Так как же регулируются отношения, возникающие после заключения договора присоединения?

Установлены следующие права организации (стороны договора), присоединившейся к договору: а) она имеет право потребовать расторжения договора, б) она имеет право потребовать изменения условий договора, в том случае, если условия договора:

лишают ее обычных прав,
исключают или ограничивают ответственность контрагента,
содержат явно обременительные условия.

К сожалению, совершенно не определено, на каких условиях происходит расторжение договора, несет ли доминирующая сторона ответственность по убыткам присоединившейся стороны.

Не определено также, обязана ли сторона, изменившая по требованию суда условия конкретного оспоренного договора, изменить условия всех предлагаемых ею аналогичных договоров. Но, принимая во внимание, что условия определены неким формуляром, остается надеяться, что если не в принудительном порядке, то под угрозой «череды» судебных исков (после первого же решения суда в пользу присоединившейся стороны) в формуляр будут внесены соответствующие изменения.

Из общего смысла этой нормы можно однозначно сделать вывод, что она призвана защищать интересы стороны в договоре, условия которого ее не устраивают, но она не может их изменить, несмотря на то, что статьей 420 ГК договор определен как СОГЛАШЕНИЕ лиц.
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   14